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刘德良:"灰鸽子"病毒应通过刑法处理


www.hx99.org 阅读: 时间:2007-07-09 整理:华西黑盟
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由深圳市人民政府、最高人民检察院理论研究所、深圳市人民检察院主办的“与知识产权刑法保护”研讨会在深圳召开。此次研讨会主要关注虚拟财产的法律属性,即虚拟财产能否成为刑法中侵犯财产罪的犯罪对象、犯罪的案件管辖、游戏中“私服”、“外挂”行为的定性等问题。腾讯科技对此次会议进行全程直播。
会议期间,北京邮电大学法律研究中心主任、教授刘德良特邀作客腾讯专访间。

腾讯科技:各位网友,大家下午好,首先欢迎北京邮电大学法律研究中心教授刘德良作客腾讯网。首先有个问题是目前知识产权的定罪量刑是否过轻?

刘德良:主要分两类,作为刑法来讲,作为法律的犯罪来讲,刑法第285条提到了计算机病毒犯罪和知识产权犯罪这一类,这个条例是在很早以前提出来的,当时受病毒的制约,有一些危害非常严重,可能由于实际当中的结果没有办法核实。这一类有关的犯罪很难判定。第二类,我们认为可能构成犯罪,但是法律没有明确规定,按照最新法律的原则,我个人觉得应该非常慎重,不应该作为犯罪处理,并不意味着我们不讨论,比如最近的“灰鸽子”,其带来的结果是犯罪,它具有犯罪性,应该作为犯罪来处理,但是最新的法律原则我个人认为慎重一些。腾讯科技:对于知识产权保护在理论方面有没有一些大的分歧?刘德良:大的分歧没有,今天上午上谈了一些,我和其他一些学者交流。作为权利人来讲,他们会对自己有利的,对自己的价格进行计算;作为侵权人来讲,他站在自己的立场来讲,各方应该是平衡的。因此我认为关于知识产权的保护,无论是刑法保护,还是民法保护应该是平衡的。


腾讯科技:今天很多教授、嘉宾谈到知识产权,对知识产权关注不是非常多,这反映了什么现象?


刘德良:知识产权环境有新兴性,有一些新的侵权形式,一些传统的学者可能对这一块平时关注比较少,因为要研究知识产权,首先要弄清楚机制,如果搞不清楚,那么一些法律问题可能会搞错,因为大家是搞传统法律的,所以对这方面的关注不够,所以对知识产权的关注比较少一些。腾讯科技:现在有没有通过一些什么方式来吸引大家的关注?刘德良:我关注这方面有十年的时间,我以前在大学是读理工科,所以非常了解。所以我很关注,从97年开始一直就关注互联网,每一次新的出现的时候我就开始关注。腾讯科技:现在互联网上娱乐休闲的游戏越来越多,一些不法的人通过一些不法的渠道进行游戏装备和游戏币交易合买卖,对此您怎么看?

刘德良:我觉得是两方面的问题:第一,盗取游戏货币;第二,提供装备,他们通过这些平台进行交易,会涉及一些问题。第一类,非法盗取他人的虚拟财产,我个人认为应该是一种犯罪,无论作为和虚拟产品来说都是一种财产,如果严重可以构成犯罪。第二类,专门为他人进行虚拟财产交易提供平台的商,按道理说他们成立的本意是好的,为买卖双方提供平台,但是现在确实出现一些非法盗窃的交易,对于这种问题他应该负有什么义务,对于淘宝网这样的平台应该对他们进行法律界定。不参与他们的交易行为,他完全是中立。我国的司法解释给它一个义务,他有适当的、合理的义务。按照我们一般人的标准,比如反社会主义,一般常人看到的,如果看到了要进行制止,还要进行一些措施。还有一些已经知道一些非法行为已经开始了,你应该制止。在这种情况下,按照最高人民法院的司法解释应该防止这种行为扩大,比如删除、隔离的屏蔽措施。如果违反了这种行为,应该要作出解释。如果他们不采取这种措施,由此造成的损害,应该承担责任。腾讯科技:交易平台方认为,如果这些用户自己投诉,他们才会删除,但是这样的交易太多了,所以这些问题依然存在。刘德良:对于这个问题的存在,淘宝网已经作出一些措施,我们知道这些虚拟产品电脑上本身就有一些,我个人考虑,因为这种非正常的交易,是不是可以采取适当的措施进一步探讨。腾讯科技:对于目前的国内的互联网知识产权现状您是否满意?

刘德良:我觉得理论研究和法律确实有很多需要修改和完善,像虚拟财产这一块是全新的东西,这一块的理论研究是滞后的,法律是空白的,适当的时候要进行一些立法的修改。腾讯科技:近期“灰鸽子”木马病毒成为关注话题。它似乎在钻法律的空子。对此您怎么看?

刘德良:对于计算机病毒的定义是要看其是否对计算机的硬件和系统造成损害,是否具有主动传播性等。你讲的“灰鸽子”病毒不具备这些特征,“灰鸽子”无法纳入《刑法》第286条的规定,这是计算机的程序,违背用户的意志,对用户造成损害的程序。对于“灰鸽子”的事件,这个程序在本质上讲,它是对别人计算机程序,隐藏在下载和计算机的程序里面,最终可以控制计算机,还能够搜集个人信息。目前从传播“灰鸽子”病毒和软件来看,“灰鸽子”这种程序一般来讲在美国有一些案例的事情可以参考,比如讲P2P的的时候,可以用在好的方面,也可以用还的方面,尽管如此,在特定的情况下,这种主要只能用于违法犯罪的情况下,那么对于这种的使用要进行限制。对于“灰鸽子”病毒来看,唯一的应用是不法行为,从目前来看,应该纳入《刑法》当中作为犯罪处理,需要刑法进行处理。腾讯科技:今天的访谈到此结束,感谢你做客腾讯科技。

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